bvi公司,马云、张勇等大佬海外上市咋这么钟情VIE架构

张强律师法律头条 2022-11-10 23:14:33

导读：Bvi公司，马云，张勇等。大佬为什么在海外上市钟情VIE架构新浪在2000年发明了VIE架构登陆美国纳斯达克。后来在海外上市的互联网公司，包括阿里巴巴、百度、JD.COM、小米、奶茶，都

Bvi公司，马云，张勇等。大佬为什么在海外上市钟情VIE架构

新浪在2000年发明了VIE架构登陆美国纳斯达克。后来在海外上市的互联网公司，包括阿里巴巴、百度、JD.COM、小米、奶茶，都采用了VIE架构。为什么这些大佬海外上市这么钟情VIE架构？带你浏览这篇文章。

一、什么是协议控制架构？

控制协议架构被称为VIE架构。VIE(可变利益实体)，又称“协议控制”，是指外国投资者通过一系列协议控制境内经营实体，在不收购境内经营实体股权的情况下，获得境内经营实体的经济利益的一种投资结构。自新浪赴美上市以来，VIE架构一直被国内公司(包括BAT等互联网巨头)用于海外上市，但一直处于“灰色”地带。虽然一些部门规章已经有关于VIE架构的规定，但我国现行法律并没有对VIE架构进行界定。VIE架构

典型如下图。

术语分析:

BVI公司

在英属维尔京群岛注册的海外离岸公司。常见于为在海外或中国香港上市而设立的VIE交易架构。英属维尔京群岛是国际知名的避税中心。根据该岛法律，所有在该岛注册成立的公司，除法定的年度注册费(数额很小)外，其业务收入和盈余均免交一切税。而且BVI公司层面的股权转让收入基本不用交任何税，未来创始人或财务投资人退出时的税负基本为零。

WFOE:外商独资企业的缩写，外商投资企业/外商独资企业。外资PE/VC进入中国，首先设立外商独资企业(WFOE)，然后将注册资本结算为人民币，再进行股权投资。在VIE模式下，海外上市公司通常需要制定一份协议来分配国内营业利润。境内实体利用WOEF公司进行关联交易，通过向WFOE公司支付专利费、咨询费、技术转让费，实现向WFOE公司的利益输送。

OPCO:运营公司的缩写，即国内运营公司。

SPV:特殊目的车辆的简称，即特殊目的公司，在不同的场景下有不同的含义和作用。

在海外上市中，SPV是指特殊目的载体，也称为特殊目的机构/公司。其功能是在离岸资产证券化过程中，购买并打包证券化资产，并在此基础上发行证券化证券，向境外投资者募集资金。SPV(特殊目的载体)的经营范围受到严格限制，所以是高信用等级的实体，一般不会破产。SPV在资产证券化中具有特殊的地位。它是整个资产证券化过程的核心，所有参与者都将围绕它开展工作。SPV主要有两种形式:特殊目的公司(SPC)和特殊目的信托(SPT)。一般来说，SPV对注册资本没有要求，一般没有固定的工作人员或办公场所。SPV的所有职能都是提前分配给其他专业机构的。SPV必须保证独立性和破产隔离。SPV成立时，通常由慈善机构或不相关的组织所有，这样SPV就会按照既定的法律规定运作，不会产生利益冲突和偏袒。SPV的资产负债基本对等，其剩余价值基本可以忽略不计。SPV可以是一个法人实体。SPV可以是空壳公司。SPV也可以是有国家信用的中介。

开曼公司:此外，开曼公司经常出现在海外股权架构和注册在

开曼群岛(

开曼群岛)与BVI公司类似，但两者在董事会议、税收政策、年审、股本、上市等方面存在一定差异。比如上市方面，相比BVI，有很多国家承认开曼为上市主体。因此，开曼作为上市主体，可以在美国、香港、新加坡、英国等地的证券市场上市。尤其是在美国，美国不承认BVI为上市实体，所以计划赴美上市的公司必须在开曼设立实体。BVI公司不容易上市，因为其股东结构比开曼公司更保密。

二。VIE架构的应用

VIE架构通常用于中国企业实现海外上市和融资，以及外国投资者规避国内法规对外资产业准入的限制。

，有些境内企业或自然人为了享受我国给予外商投资企业

优惠政策，以及VIE架构

。

三。外国投资规则

根据《外商投资法》第四条，国家对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度，负面清单由国务院发布或批准。第28条规定，禁止投资的领域不允许外国投资者投资，限制投资的领域需要符合规定的条件。其他方面与内资企业相同。因此，鼓励外商投资的行业清单和外商投资负面清单都涉及到外商在华投资。

所谓鼓励外商投资的产业目录，顾名思义，就是鼓励外商在中国投资的产业。它不仅对外国投资者的持股比例和准入没有限制，而且允许外国投资者在

在土地、税收等方面给予优惠政策。

鼓励外商投资的最新产业目录

昨天发布《鼓励外商投资产业目录(2020年版)》的是国家发改委和商务部。2022年1月25日，商务部外资管理司司长陈春江在新闻发布会上表示，2022年将修订扩大《鼓励外商投资产业目录》，充分发挥土地、税收等优惠政策的效应，引导外资更多投向先进制造业、现代服务业、高技术、绿色低碳、数字经济和中西部地区等领域。

负面清单制度是指国务院明确列出禁止和限制在我国投资的行业、领域和业务，各级政府依法采取相应管理措施的一系列制度安排。各类市场主体可以依法平等进入市场准入负面清单以外的行业、领域和业务。

最新版的外商投资负面清单是2020年修订的，从2019年的40条到2020年的33条，限制越来越少。但对互联网相关业务的限制与2020年和2019年相同，如下图:

《鼓励外商投资产业清单》和《负面清单》之外的产业是既不鼓励也不限制的产业。例如，苹果、摩托罗拉、诺基亚、宝洁和麦当劳等许多公司在中国都是100%的外资企业。近年来，我们对外资越来越开放，甚至包括证券公司、基金公司、期货公司、人寿保险公司等。已经向外国投资者开放。

四。用VIE架构绕过规则

限制或禁止对外投资的公司会违规到境外融资或上市，这将制约公司的发展。这里以新浪为例做一个解释。

为了规避限制或禁令，2000年新浪为了登陆美国纳斯达克(如下图)发明了VIE架构，后来海外上市的互联网公司都采用了VIE架构。

如上图所示，新浪的上市主体为在开曼群岛注册的新浪开曼群岛公司，其控制香港公司洪投资有限公司，洪投资有限公司控制中国北京四通信息技术有限公司(后更名为北京新浪信息技术有限公司，2008年6月12日注销)。北京四通李芳信息技术有限公司通过协议控制国内实际经营主体北京新浪互联网信息服务有限公司、北京新浪互动广告有限公司(2007年7月6日注销)，利润也以咨询费的形式向新浪开曼群岛公司转移。

从上图可以看出，拥有ICP牌照的北京新浪互联网信息服务有限公司和北京新浪互动广告有限公司才是真正的经营主体。但外资因中国的政策不能成为他们的股东，于是与WFOE(外商独资企业)签订一系列协议，接受WFOE的控制，以咨询费的形式向WFOE支付利润等。，最后以合并报表的方式将利润返还给海外的新浪开曼群岛公司。需要注意的是，新浪在美国上市后，由于王志东被驱逐、盛大恶意收购等事件，股权结构发生了很大变化。以上说法仅指新浪当时的上市股份架构。

动词（verb的缩写）新浪模式的应用

阿里巴巴、JD.COM、腾讯和360都采用这种模式。以下是对它们的简要说明。

(1)阿里巴巴

目前阿里巴巴的体系太复杂。这里只分析它的核心架构。阿里巴巴在中国的运营主体为浙江淘宝网络有限公司(以下简称浙江淘宝网)和浙江天猫网络有限公司(以下简称浙江天猫网)。

浙江Taobao.com和浙江Tmall.com的法定代表人为范姜。两家公司的股东均为杭州振熙投资管理有限公司，杭州振熙投资管理有限公司的股东均为两家内资有限合伙企业。合伙人都是阿里高管。这两家公司的利润最终通过WFOE公司转移到阿里巴巴开曼公司。

(2)JD.COM

JD.COM的主体结构相对简单。实际经营主体为北京60商贸有限公司，原法定代表人为刘(2020年11月25日变更为张琦)，股东为刘等三名高管。由JD.COM香港国际有限公司全资拥有的WOFE北京JD.COM世纪贸易有限公司，也通过WFOE北京JD.COM世纪贸易有限公司向上市公司阿里巴巴集团转移营业利润

(3)百度

百度的业务实体为北京百度网讯科技有限公司(以下简称百度网讯)，李彦宏持股99.5%。百度网通在各地持有27家子公司(其中4家已经注销)，负责当地运营。WOFE是百度在线网络技术(北京)有限公司(以下简称百度在线)，由注册于英属维尔京群岛的百度控股有限公司全资拥有。同样的营业利润最终通过WFOE百度在线转移到上市主体开曼JD.COM。

百度在线是百度控股全资拥有的WFOE，百度网新闻通过百度在线将其利润转移到开曼上市公司BAIDU.COM。

④腾讯

腾讯虽然在香港上市，但也构建了完善的VIE架构。从下图和HKEx的公告可以看出，腾讯的运营主体为深圳市腾讯计算机系统有限公司(以下简称腾讯计算机系统)和深圳市世纪凯旋科技有限公司(以下简称世纪凯旋)。这两家公司的股权结构完全相同，马持股54.29%，其余股东为张志东、许、陈一丹。

WOFE公司是腾讯科技(深圳)有限公司(以下简称腾讯科技)，由注册在英属维尔京群岛的中坝集团有限公司全资拥有。同样的营业利润最终通过WFOE腾讯科技转移到上市公司JD.COM。

尽管新浪已于2021年私有化退市，但中国资本市场的新浪模式为中国公司海外上市和融资开辟了一条全新的道路。

六。VIE架构的风险

VIE架构类似于让创始团队持有全公司各方股权，给各方都带来了很大的风险。比如创始人想独占全部股权怎么办？比如土豆网准备上市前，前妻告上法庭，查封了创始人持有的股份。比如马云绕过投资人，把支付宝从阿里巴巴撤掉；比如，境内主体拖欠债权人，却将利润转移到境外上市公司，如何保护境内债权人的利益？

在国家现行的法律法规下，VIE结构一直处于一种模棱两可的状态。没有明文规定可以发“生育证”，也没有明文限制和一刀切。所以VIE架构面临着政策的不确定性。比如《关于外国投资者并购境内企业的规定》(10号文)对红筹上市设置了很多壁垒，允许民营企业通过VIE/[]比如VIE架构境外上市失败，要把境外红筹架构拆掉，成本很高，也很耗时。

七。VIE架构和国内上市

虽然现在科创板可以使用VIE架构，但《国务院办公厅转发中国证监会关于创新型企业境内发行股票或存托凭证试点若干意见的通知》(国办发〔2018〕21号)第五条规定:对于协议控制架构的试点企业，中国证监会会同有关部门区分不同情况，依法审慎处理。所以不是所有采用VIE架构的公司都能在国内上市。

《外商投资法》第三十六条规定:“外国投资者在外商投资准入负面清单禁止的领域投资的，由有关主管部门责令其停止投资活动，限期处置其股权和资产或者采取其他必要措施，恢复到投资实施前的状态；有违法所得的，予以没收。外国投资者投资活动违反外商投资准入负面清单规定的限制准入特别管理措施的，由有关主管部门责令限期改正，采取必要措施达到准入特别管理措施的要求；逾期不改正的，依照前款规定处理。“因此，如果打算在国内采用VIE结构上市，需要提前查看投资领域是否属于禁止或限制类。

8.为什么要注册这四家公司海外上市？

顺带一提，根据前文我们会发现，马云、刘、等企业家在海外上市后会注册多家公司，包括

开曼公司、BVI公司、香港控股公司和外商独资企业在这里分别说明。

1.为什么要在开曼群岛成立离岸公司？成立这家公司的目的是后期做一个离岸上市实体，方便在香港或纳斯达克上市。它之所以设在开曼群岛，是因为有以下优势:

第一，注册后20年不用交任何税。第二，股东的资料不需要提交到开曼群岛的公司注册处，公司只需要至少一个股东。第三，年度申报要求很低。基本上，年度声明只需要由公司秘书或董事提交和签署，说明该公司只在开曼群岛以外的地方经营，并且该公司完全遵守当地法规。第四，允许发行无记名股票。这些无记名股票和记名股票被交换。第五，公司名称可以使用任何语言，不需要包含“有限公司”字样。

第六，没有必要在开曼群岛举行年度股东大会。

这样就可以享受巨额免税和低成本的股份转让，操作非常方便，保密性也很高。

2.为什么要在英属维尔京群岛注册品道BVI公司？

主要目的是为了节省税收和家族财富遗产！众所周知，维京群岛是世界级的避税天堂，一旦所有资金流向这里，就不会露出马脚。最后，将股权作为信托，使公司的产权不归彭欣和赵霖所有。将来出了事，他们不用赔偿自己的财产，收益权和控制权都在他们手里，可以作为家族财富传承下去。

3.为什么要成立品道控股香港有限公司？

成立这家公司的目的是为了减轻税负，因为香港作为中国对外融资的窗口，中国政府给予香港公司在内地投资控股内地公司的企业所得税大幅度优惠政策，比例降为5%。外国公司直接投资内地公司，收取20%的费用。这样，一方面离岸公司掌握了内地公司，获得了巨大的税收优惠。

作者介绍:

段，资深股权律师，擅长股权架构设计、股权激励、股权融资、股权投资、股权纠纷等业务。他致力于用法律思维武装企业家，用商业思维武装律师，不仅为企业家打官司，也为企业家主宰世界。