嫖娼行政复议成功率高吗,浅议异议不予受理后的行政复议路径

导读：嫖娼行政复议成功率高？不接受异议之后的行政复议路径。“人非圣贤，孰能无过”。连商标局都疏忽了。出了问题怎么办？当然是行政复议。行政复议是国家行政救济机制的重要环节。根

嫖娼行政复议成功率高？不接受异议之后的行政复议路径。

“人非圣贤，孰能无过”。连商标局都疏忽了。出了问题怎么办？当然是行政复议。行政复议是国家行政救济机制的重要环节。根据《中华人民共和国(中华人民共和国)行政复议法》第十四条规定，对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，可以向国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。如不服行政复议决定，可向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，由国务院依照本法规定作出终局裁决。

商标评审数据显示，2020年1-12月，受理行政复议申请1217件，同比增长20.14%，审结行政复议案件1153件，同比增长40.78%。根据这一数据，2018年受理申请553 行政复议件，结案587 行政复议件(含上年结转)。相对于每年近1000万的新注册申请和超过30万的驳回复审，行政复议的案例数量可以说是九根牛一的头发。一方面，可能还是有很多申请人不知道“行政复议”流程的存在。另一方面，“行政复议”只能在特定情况下发起，比如拒绝过程中出现问题的时候。以新注册申请为例。只要申请人的主体资格材料和委托书填写正确，大部分新申请在形式审查阶段就可以被受理，自然不需要复议。即使有部分申请人因填写错误、遗漏而被拒，大部分也可能只是简单的选择撤回并取消，然后申请退款，单独重新提交。很少会去行政复议环节(现在的商标流程改为先发缴费通知书，未缴费的驳回商标无需退款)。另外，值得注意的是，驳回复审或者其他案件提交商标局复审委员会是需要缴纳一定费用的，而行政复议本身是免官费的。

从往年行政复议的情况来看，需要复议的具体行政行为相对集中在商标注册申请、异议申请、商标转让、续展等领域。那么，复议的成功率如何？从往年结果来看，2018年，维持被复议的具体行政行为291件，占44%；当事人撤诉208件，占31%；撤销具体行政行为55件，占5%；受理后，驳回复议申请19件，占3%。从百分比来看，能通过行政复议拿下的百分比只有5%，远低于驳回复审的38%。驳回和行政复议的区别在于，复审委员会可以直接宣布复审的商标进入初步审查公告，而行政复议即使撤销复审行为，材料仍需送回原行政部门重新审查，因此最终真正通过的概率可能不到5%。

根据公开信息，历年申请行政复议的领域相对集中，2018年申请行政复议的领域仍然相对集中在商标注册申请和申请异议程序。2018年因不服原商标局作出的《驳回商标注册申请通知书》、《驳回商标异议通知书等具体行政行为而提出的申请483 行政复议件，占全年申请总量的72.5%，是全年复议案件的主要类型。其中，除了上面提到的商标注册申请，还有一部分体现在异议申请程序中。

从2015-2017年异议申请被拒的原因也可以看出。大部分是因为主体资格不符合《商标法》第三十三条的规定，是指自初步审定公告之日起三个月内，在先权利人、利害关系人认为该商标违反本法第十三条第二款、第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条的规定，或者任何人认为其违反本法第四条、第十条、第三十二条的规定。公告期届满没有异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予以公告。这也是“初审异议”的法律依据。

以笔者前面代理的一个行政复议案例为例。申请人不服商标局作出的驳回商标异议通知书，委托作者向国家知识产权局申请行政复议。申请人诉称，被申请人商标局以“申请人的主体资格不符合《商标法》的有关规定”为由，拒绝受理申请人对涉案商标的异议申请。申请人请求更正错误，撤销被申请人作出的异议申请不予受理的决定。

被申请人商标局答复称，本案申请人陈述的异议理由是涉案商标的注册违反了《商标法》第十五条、第三十条、第三十二条、第三十三条的相关规定。申请人提交的异议申请材料包括:商标异议申请材料目录、商标异议申请表、涉案商标初审公告页、异议理由、商标异议授权委托书、申请人营业执照复印件、证据目录。对此，被申请人认为:根据《商标法》和《商标法实施条例》的相关规定，以违反《商标法》第十五条、第三十条、第三十二条、第三十三条为由提出异议的，必须提交异议人为在先权利人或者利害关系人的证明。《商标法实施条例》第二十四条第一款规定，以违反《商标法》第十五条、第三十条、第三十二条为由提出异议的，应当提交其是在先权利人或者利害关系人的证明。申请人异议未提交的，根据《商标法实施条例》第二十六条第二款规定，其异议申请主体资格不符合《商标法》第三十三条规定的，不予受理。

国家知识产权局复议认为，根据《商标法》和《商标法实施条例》的相关规定，异议主体资格证明应当在三个月内提交异议，不属于补充证据的范围。

《商标法》第三十三条对异议主体资格的限制是《商标法》的第三次修改，其立法目的是制止恶意异议，加快商标授权和确认程序。根据该规定，相对理由申请异议的主体限于在先权利人或者利害关系人，申请异议的期限为初步审定公告之日起三个月。因此，被告有义务对此进行审查。

《商标法实施条例》第二十四条规定:“商标异议提交商标局初步审查并公告的，商标异议人应当提交下列商标异议材料一式两份，并标明正本和副本: (一)商标异议申请书；(2) 异议人的身份证明；(三)违反《商标法》第十三条第二款、第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的异议为在先权利人或者利害关系人的证明。”根据该规定，证明异议为在先权利人或利害关系人的证据，是异议因相对原因启动异议程序时必须提交的材料。如果不提交上述证明，则不能启动异议程序。

《商标法实施条例》第二十七条第二款规定:“当事人提出异议申请或者答复后需要补充有关证据材料的，应当在异议申请或者答复中声明，并自提出异议申请或者答复之日起3个月内提交。”该规定针对的是异议程序启动后，当事人如何就其主张的事实或者理由补充证据材料，提交主体资格证明是当事人启动异议程序的必要条件，不属于异议程序启动后可以补充的内容。如果允许异议人在异议期满后提交补充资格证明材料，实质上是对《商标法》第三十三条规定的三个月异议期限的变相延长，将造成对异议人的明显不公平。

从流程上看，无论是商标注册申请还是案件审查，在形式审查阶段发现不符合要求的，都会做出不予受理通知书；在实质审查阶段违反立法意图、理由不充分、证据不足的，将发出驳回通知书。作为本案的代理人，笔者深感商标局依据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施条例》、《商标审查和审理标准》等相关法律法规处理本案，但不够严谨有序。众所周知，商标案件的审理遵循立案审查原则。由于不同案件涉及的具体证据和实际情况不同，审查员在主观性或以往判例的影响下，对法律的理解也可能不同，所以需要回归立法的初衷。本案中，笔者看到了商标局对初审异议相应条款的详细了解。在初审公告阶段，除了要保护异议人的合法权益，还要防范别有用心的人利用异议流程拖延时间，恶意异议。毕竟在初审公告进入异议环节时，商标还处于未注册状态。就像天平的两端一样，这是会变化的。商标局作为客观中立的行政机关，必须保持良性平衡，维护法律的公平正义。

《商标法》第三十三条规定了三个月异议的期限，这是所有商标注册的唯一途径。三个月的时间，不管是长是短。对于没有异议的商标，就要白白等上三个月。对于涉嫌侵权人，要及时发现，立即整理相应材料，在三个月的初审公告时间内委托代理机构或自行提交商标局，时间非常紧张。对此，商标局在原初审三个月公告期的基础上，给予申请人三个月的宽限期，声明有异议补充材料，前后累计时间相当于六个月的异议材料最长准备时间。这本该是为真正有需要的申请人保留权利，但在实际操作中，它有时会像诉讼中的管辖权异议和“技术上诉”流程一样被滥用。有些异议申请人已经准备好了一整套规范的异议材料，但仍然声明“3个月内补充材料”会延期。一些机构倾向于仅在公告日期的最后一天正式提交书面异议。这也要求代理机构要有专门的流程人员时刻牢记时间，万一错过了就得不偿失了。这样你可以有更多的时间准备相关材料。如果异议的受理时间延迟，可能会出现商标注册申请人明明收到了商标注册证却被“作废”的情况。由于补充材料只能在未来3个月的延长期内一次性提交，因此您通常可以选择寄出或在最后一天以电子方式提交。在此期间异议商标仍处于未核准注册状态，在法律的范围内最大程度地保护了异议人的权益，但这实际上不利于涉案商标的权利人。

办理商标注册、异议申请等业务时，“主体资格证明材料”是必不可少的材料之一。在代理这个行政复议案件之前的很长一段时间里，笔者简单地认为“主体资格证明材料”相当于“营业执照扫描件”。的确，对于商标注册、连续三年不使用注销等项目。，任何人都可以只提出身份证明，不需要额外的材料。但在初审异议、无效宣告等过程中。一些法律规定限制了在先权利人和利害关系人必须具备主体资格。称之为“合格的主体资格证明材料”比“主体资格证明材料”更准确。笔者认为在先权益的确认应在实质审查阶段，类似于驳回复审的情况。然而，从商标局的角度来看，这可能会损害相关商标持有人的权利。

根据商标局公布的数据，2020年上半年共审查68162异议件，平均异议成立率(含部分成立)为50.14%，高于2019年的47.65%。这一数据在2017年仅为34.25%，2016年为28.8%。可以看出，商标异议的成功率在逐年上升，但仍有近一半异议的理由因证据不足、商标相似度低、类似商品或服务关联度低等多种原因而不成立。这些未通过异议不仅耗费了商标局审查的行政资源，也耽误了本应在三个月初审公告期后核准注册的商标持有人。因此，将在先权益的初步核实放在正式审查程序之前是合理的。通过行政复议了解具体行政行为的内在逻辑，也是落实国家机关“谁执法，谁普法”责任制的良好体现。

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