产假可以提前多久休息,【法治声音】关于产假

张强律师法律头条 2022-12-01 17:06:10

导读：产假可以提前休息多久，[法治音]约产假广东吴颖律师事务所朱冬冬律师产假，指在职女职工生育前后应享受的法定休假待遇。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条，女职工生育期间享

产假可以提前休息多久，[法治音]约产假

广东吴颖律师事务所

朱冬冬律师

产假，指在职女职工生育前后应享受的法定休假待遇。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条，女职工生育期间享受98天产假，其中产前可休假15天；难产的，加产假15天；多胞胎的，每多生一个婴儿，增加产假15天。女职工怀孕不满4个月流产的，享受15天产假；怀孕4个月后流产，可享受42天产假。一般来说，顺利分娩的女职工可以享受98天产假，休假时间为产前半个月至产后两个半月。对于刚刚经历过分娩之痛的职场准妈妈和新宝宝妈妈来说，产假的时间和产假期间的工资无疑成为了妈妈们最关心的话题。

随着三孩政策的实施，全国各地都在修订人口与计划生育条例，明确延长产假和产假。其中，上海的产假由原来的30天延长至60天。《上海市人口与计划生育条例》第三十一条规定，符合法律、法规规定生育的夫妻，女方除享受国家规定的产假产假外，可再享受六十天产假，男方可享受配偶陪伴产假十天。而湖北省在原来产假的基础上增加了60天。《湖北省人口与计划生育条例》第三十一条规定，符合法律法规规定生育的妇女，除国家规定的产假外，增加60天，其配偶享受15天护理假；3岁以下婴儿的父母每年总共享受10天育儿假。

广东省产假规定:

2021年12月1日，广东省第十三届人民代表大会常务委员会第三十七次会议通过了关于修改《广东省人口与计划生育条例》的决定。新修订的《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，符合法律法规生育子女的夫妻，女方享受80天奖励假，男方享受15天陪伴产假。这意味着我们广东省的宝贝妈妈们，在国家规定的98天产假的基础上，又可以享受80天的奖励假，也就是178天。除此之外，除了产假，在孩子三周岁生日期间，父母每年还享受10天的育儿假，也就是父亲也有15天陪伴产假。

产假工资应该怎么算？

产假期间的工资要分两个阶段。一个是国家规定的98天产假。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条的规定，在此期间应享受生育津贴。已经参加生育保险的，由生育保险基金按照用人单位上年度职工月平均工资支付。未参加生育保险的，由用人单位按照女职工'产假上一年度工资标准缴纳。第二，广东省额外80天奖励假。根据《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，奖励假期间工资照发，不影响福利待遇和全勤奖励，即用人单位因员工正常出勤计算工资。

国家规定的98天产假期间的生育津贴应该如何发放？

根据《广东省职工生育保险条例》第十七条的规定，职工按照规定享受的生育津贴，由用人单位按照职工原工资标准先行支付，然后由医疗保险经办机构按照规定拨付给用人单位。有条件的地级以上市可由医保经办机构委托金融机构直接向职工发放生育津贴。已经享受生育津贴的职工，视为用人单位支付了相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的，用人单位应当将生育津贴的差额支付给职工；生育津贴低于职工原工资标准的，差额部分由用人单位补足。

这里所说的职工原工资标准，是指职工依法享受产假或计划生育手术假前12个月的月平均工资。依法享受假期前参加工作不满12个月的职工，按其实际参加工作的月数计算。

相信各位宝妈都知道，孕育一个生命需要十个月的时间，在此期间需要定期做孕期检查，以保证母亲和胎儿的健康安全。那么，产检应该算事假吗？

根据《女职工劳动保护特别规定》第六条，怀孕女职工应当在工作时间进行产前检查，所需时间计入工作时间。因此，用人单位不能将怀孕女职工的产检时间算作事假，而应支付其正常出勤应得的工资。

分享一个典型的劳资纠纷案例。

作为仲裁的结果，女工应休产假产假，期间的工资照常支付。

付女士于2011年6月加入一家航空公司担任出纳。双方签订了为期三年的固定期限劳动合同，约定付女士每月基本工资1800元，加上岗位工资6000元。任职期间，航空公司没有为付女士缴纳生育保险。

2012年9月，付女士怀孕了。此后，她一直连续工作，但有时会按医院要求做产前检查。但她每次产检，航空公司都算事假，扣除她相应的事假工资。2013年6月5日，付女士剖腹产生下一女。产假期间，航空公司一直按照1800元的底薪给她发月薪。付女士于2014年6月3日提起仲裁，要求航空公司支付产检期间工资差额及产假。

仲裁委审理后认为，根据《女职工劳动保护特别规定》第六条，女职工依法享有产前检查的权利。怀孕女职工在工作时间进行产前检查的，所需时间应当计入工作时间，用人单位应当及时为怀孕女职工提供便利。女员工在工作时间进行产前检查，应视为出勤，而不是病假、事假或旷工。所以航空公司应该支付产妇产前检查时被扣的工资。由于航空公司没有为付女士缴纳生育保险，付女士产假的工资应由航空公司承担，工资标准应参照其正常出勤的月工资水平。本案中，航空公司支付付女士产假期间每月基本工资1800元，不符合相关法律规定，航空公司应当补足其产假工资的差额。

随着医疗技术的提高，新手妈妈的恢复速度加快，职场竞争激烈。出于职业规划的考虑，有些新手妈妈会在产假还没做完就向用人单位申请复工。对于这些产假不休息就复工的新手妈妈，工作期间的工资应该怎么算？

目前广东省还没有对这种情况做出明确的规定，司法实践中可能会有一些争议。但相关司法判例认为，未休满产假的女职工可以同时主张生育津贴和劳动报酬。

分享一个典型案例。

李某丽于2014年2月7日入职广州市白云区某幼儿园，担任副园长。幼儿园为李某丽参加了社会保险。2015年8月12日，李某丽生育一个孩子，经当地社会保险部门核定天数产假为113天，生育津贴12609.67元，生育营养补助1546.75元。李某李秀产假于2015年11月2日复工。李某丽2015年8月至10月工资11250元系李某丽在幼儿园休假产假期间发放，李某丽2015年8月至10月产假工资差额按7250元/月工资标准于2016年4月14日为10500元。

2016年8月底，双方解除劳动关系。李某丽认为她应该享受的天数是113天，而幼儿园只支付了她90天的工资产假。幼儿园支付的其余工资是她应幼儿园要求提前复工应得的劳动报酬，不应从产假的工资中扣除，故提起本案仲裁。劳动仲裁委员会仲裁裁决后，驳回了李某丽的请求。

一审法院认为，关于生育保险待遇差异，《广东省职工生育保险条例》第十七条规定，职工已经享受生育津贴的，视为用人单位已经支付了相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的，用人单位应当将生育津贴的差额支付给职工；生育津贴低于职工原工资标准的，差额部分由用人单位补足。可见，生育津贴和产假工资不可兼得。无论在李某丽产假期间，还是分娩后，幼儿园都已足额发放了工资。至于李某丽放弃产假的一部分提前上班，是她自由支配自己享受产假的权利，不能成为她双重待遇的理由。故一审法院未支持李某丽要求幼儿园支付剩余保险金差额的诉讼请求。

双方均不服一审判决，向广州中院提起上诉。

广州中院二审认为，李某丽是否可以主张产假期间的产假待遇。首先，享受产假和生育津贴是女职工的法定权利。产假期间职工是否上班，不影响其依法享受生育津贴。另外，产假类似于带薪年假，不上班也能拿工资。特别是产假制度的初衷是为了保障女职工生育、照顾婴儿后生理休息和恢复的社会需求，其紧迫性和必要性应优于年休假，以保障普通职工的休息权。由于劳动者在上班前可以要求用人单位支付未休年休假的工资，而未休年休假产假后提前上班的女职工不应视为放弃了产假的权利，这并不能免除用人单位支付产假待遇的法定义务。李某丽在产假休息前上班，上班期间拿到的工资是提供劳务的劳务报酬。这个劳动报酬不同于产假待遇，前者是基于劳动关系的劳动收入，后者是基于女职工生育保险法律关系的待遇。两者不冲突，不构成重复获利。原审判决以李某丽未休完假产假提前上班产假为由驳回其诉讼请求的做法不当，应予纠正。幼儿园应以产假113天对李某丽补足产假待遇的差额。李某丽于2015年11月2日复工，仍有事假产假。她的诉求主张幼儿园支付她23天产假假，得到了广州中院的支持。