导读:起诉流程及费用、诉讼业务应在所有流程16 实务要点中进行整理。以下文章来自星球上的小玫瑰,作者lux转自:iCourt达摩秀本文版权归作者所有,转载仅供交流学习。如有异议,请私信
起诉流程及费用、诉讼业务应在所有流程16 实务要点中进行整理。
以下文章来自星球上的小玫瑰,作者lux转自:iCourt达摩秀
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本文根据笔者实务的经历,诉讼处理实务的课程笔记,以及热心同行的建议,聚焦律师诉讼业务,从
委托、预审、审理、案件管理四个阶段。
,整理总结每个阶段对要点的处理,供大家参考。
一、委托阶段
1.接待当事人
提前与委托人协调好面试时间,最好在律所并提前与行政前台预定会议室,通过微信、电话、邮件等方式告知律所地址信息。
提醒当事人面试前带上相应的证件和资料,原件最好。
有兴趣的法律咨询,提前做好法律关系图和搜索报告。
律师最好能引导当事人提问和回答问题。首先要了解当事人的诉求,然后询问案件事实,在现有材料的基础上给出初步的法律意见和诉讼代理的方向。
做好接待会见记录,基本内容应包括:时间、地点、人员、当事人的真实目的,重点记录案件事实发生的背景和过程、主体关系等。会谈结束后,双方确认后签字。
对当事人提供的材料进行初步筛选,核实来源,初步判断是否可以作为本案证据使用。所有材料扫描、复印、留存时,应出具接收材料的书面清单,尽量不保留原件。如果收到原件,归还时还应出具《文件归还确认清单》。
将现有材料和后续补充材料列一个清单,便于案件后续审查,避免遗漏细节。
[工作提示]
在这个阶段,律师最好掌握谈话过程的节奏,基于当事人的合理诉求,提出令人信服的专业意见。如果当事人执意追求不合理的诉讼目标,应当谨慎接受委托。
在独立接待当事人之前,你要对案由有一个初步的了解,事前完成查找,以案件事实为中心,但多做法律结论。关键事实和细节要清楚,不要模棱两可。
2.报价和费用
提前准备报价依据文件,具体包括当地律协发布的律师费用管理办法,律师事务所自主定价和收费依据。
收费方式主要分为:固定定价、风险代理收费和计时收费。注意风险代理收费的例外情况。在选择风险代理费时应小心谨慎。
收费后及时向当事人开具发票,电子版扫描留存,纸质版及时交付当事人。
[工作提示]
对于有委托意向的咨询面谈,可以提前计算律师费,给当事人一个相对固定的报价范围。面试时,可以向当事人展示计算依据和计算过程,以取得信任。
案件可能涉及多个诉讼阶段的,应当充分告知当事人一审、二审、再审、执行各阶段的收费标准。必要的话可以按件收费。
3.办理委托手续。
在接受正式委托前,公司应进行利益冲突审查。如果存在利益冲突,则需要通知相关方,并从其处获得有效的豁免函。
提前准备好电子和纸质委托材料:律师聘用合同/委托代理协议、授权委托书、律师事务所公函一式两份。律师聘用合同应当载明送达地址,委托书应当注明委托人的联系方式。
当事人身份证明文件:自然人身份证、法人和其他组织营业执照、法定代表人证明、法定代表人身份证明一式两份。
邮寄材料的,应向当事人提供材料清单,注明材料名称、份数和备注。以此类推,可以完成起诉材料清单和辩护材料清单。注:邮寄地址和联系方式。
风险通知等材料。在接受委托前,也要充分告知诉讼风险,不要承诺胜诉。
[工作提示]
在这个阶段,低级错误是常见的,当事人的诉讼地位和管辖法院列错了。根据一审、二审、再审等不同程序,对当事人的诉讼地位有不同的称呼。比如把二审的上诉人写成原告。属地管辖根据民事诉讼法及相关司法解释确定,级别管辖根据案件的诉讼程序和地方各级法院的设置确定。
律师聘用合同的表述要毫不含糊,尤其是起草风险代理条款时。为了避免纠纷,需要准确规定不同诉讼结果下的律师费如何支付。比如代表被告,原告撤诉时律师费如何支付,需要事先约定。
尽量选择一般授权。如果需要特别授权,必须向当事人说明,并征得其同意。授权范围要明确列出授权事项,而不仅仅是“一般/特别授权”。如有必要,转委托还必须得到有关各方的授权,并在委托书中列出。
第二,预审阶段
1.受理案件的准备
委托手续完成后,及时建立微信群或邮件群,以便日后沟通。
并与当事人确认是否需要申请诉讼财产保全、证据保全、鉴定评估审计等。
核对双方工商注册信息,确保名称正确。常见错误例子:X有限责任公司写成X有限公司。
确认是否属于有管辖权的法院和有管辖权的法院,是否有仲裁协议等。
审查诉讼时效,是否过了预定期限,并向当事人充分说明。
[工作提示]
上述准备工作也可以在正式委托面试前提前完成。
2.证据收集和分析
收集阶段:委托阶段完成初步证据收集,所有材料要形成PDF文件,及时保存;立案前完成基本补充证据的收集,并向委托人出具书面补充证据清单;对于自己无法收集的证据,应当立案,并向审判长申请调查令。
取证方式:当事人自己、律师、法院依职权。
方法:从第三方和第三方机构进行取证、现场勘查、现场勘查、电子数据公证保存。
证据分析:其实在收集证据的过程中,也是筛选、整理、组合证据材料的过程。对证据的分析要从宏观和微观两个角度来把握,证据和事实要一一对应。重要证据要全面审查,任何细节都不能遗漏。反复推敲,总会有新的发现。最后形成专门的证据分析报告。
证据的整理:外文证据要翻译成中文版,录像等证据,事先刻录一张光盘,形成文字版。对于监控视频,文字稿可以先简单描述一下事情的大概过程。录音材料可以借助语音转换工具初步形成文字稿,然后人工校对。
[工作提示]
除了书面分析现有的证据材料,也不要忽视实地考察的取证渠道。比如在一个施工合同纠纷中,到施工现场进行实地考察,有利于深入了解案情、涉案工程的施工状况、涉及哪些主体等等。同时也方便取证,比如工地上的工程牌,工程哪里有质量问题。可以通过录取视频上传到第三方软件进行公证留存。
法院依职权取证的范围原则上不得超出当事人自行取证的范围。
3.法律和案例检索
搜索没有窍门。选择你自己方便的搜索工具和软件。心,心,心。
搜索顺序:先找到法律,在对案件所涉及的法律法规有一个大致了解的前提下,了解后再进行案件搜索。
法律条文的检索有几个方面:从法律、司法解释、地方性法规、管理办法、地方高院指导意见等等。
搜抓案例要点:案由、索赔、争议焦点相同。优先审理同一法院的案件。注意仔细研究类似的案例。对于具有典型价值的案件,也可以提交法院参考。
无效检索的根本原因:没有方向,检索关键词无法固定。解决方法:针对某一类法律问题,通过日常的零散搜索形成思维体系,利用Excel建立自己的搜索数据库,提高以后的搜索效率。
常用的搜索网站建立网页收藏夹,分类为:法律法规搜索、案例搜索、学科信息搜索、行业专业网站等。
[工作提示]
强烈建议在搜索案例之前搜索所有相关法律法规。为了避免重复检索,可以统一收集检索到的有用信息。可以通过搜索网站→创建收藏夹→命名关键词来保存。
具体法律条文的依据可以整理成Word版,支持自己观点的指导性案例可以提前打印出来,为庭审提前做准备。
4.代理方案已经初步形成。
律师在完成了对事实的基本固定、对证据材料的分析、对法律的查找之后,要初步确定代理方案,可以是法律意见书、案例分析报告,也可以是一般的代理思路。主要内容大致包括:
基本事实概述:以时间轴的形式呈现。对于时间跨度较长的复杂案件,可以借助大事记、时间线、视力表等列举事实。
分析应用,回复要点。比如代理被告,先分析原告的诉讼请求、事实和依据,再确定可能的抗辩要点。
预测本案的争议焦点
法律依据。陈述与本案相关的法律依据,存在哪些法律适用争议。
案例分析(如果需要的话),并不是所有的案例都要像案例一样进行搜索和分析。
做出可行的结论
[工作提示]
学会根据诉讼地位的不同转变诉讼代理的思路。充当原告,以攻为守,重在寻找上诉的支持依据。而代理被告则专注于原告的漏洞。通过更多的考虑和比较来确定代理计划/想法。律师的观点一定要说服首先要说服委托人。
一份完整合格的案例分析报告,必须要有结论。这部分执业律师常见的错误就是什么都分析,但是没有结论,或者有结论,但是不够清晰。学会以问题为导向,以解决问题、寻找答案为最终目的。
5.诉讼材料的准备
这里的诉讼材料必须基本符合立案要求。建议在正式立案前,列一份诉讼材料清单,以便最后审查。诉讼材料主要分为几类:委托手续材料、当事人身份材料、必要的法律文书材料、送达地址和胜诉银行账号确认等。
委托材料:信函、委托书、律师执照。
当事人身份材料:营业执照复印件、工商信息报告、法定代表人证明、身份证复印件;自然人——身份证复印件、居住证复印件等。
必要的法律文书材料:民事起诉状/上诉状、民事答辩状、反诉状,这些都是法院的必备文书,所以要特别注意,在最终确定内容之前要和当事人充分沟通。部分地区法院要求,原告是法人或其他组织的,起诉状应加盖单位公章,并由其法定代表人或主要负责人签名或盖章。
诉讼保全申请及担保材料。
证据目录和证据材料,单项证据应当按照证据目录的相应序号和名称命名。必须编完整的证据,页码选在右下角。材料用长尾夹分组整理,页数少的用订书机装订,沿A4纸等腰对角线装订。
书面质证意见。质证意见侧重于证据的真实性、合法性、关联性、证明事项、证明力度。
[工作提示]
所有诉讼材料按N+1份准备,A4纸全部单面打印。
常见的文档模板,建议收藏后建立专门的文件夹保存。
建议你在工作过程中反复思考,公文写作存在哪些不足,有意识地去改变,构建每一种公文写作的思维逻辑。只有你自己总结出来的才是完全属于你的,用起来得心应手。
立案
立案材料:委托手续材料、双方主要材料、申诉/上诉/再审申请书、证据清单、证据材料。
网上备案注意事项:不漏材料,尽量使用彩色PDF文件格式,电子版证据材料按目录序号+材料名称命名,按顺序上传。
案件受理后,在收到法院受理通知书等材料后,应及时将材料送达当事人,提醒其按照缴款通知书规定的时间缴款。记得保留电子形式的支付凭证。
案件分配给承办人后,应当及时记录审判人员和书记员的姓名和联系方式。
邮寄纸质材料时,备注栏应注明案件编号和当事人信息。如材料较多,可附邮寄材料及文件清单。
[工作提示]
现在大部分地区法院都支持网上立案,邮寄立案,线下立案。线上备案往往比线下备案成功率低。提高网上备案的成功率是实践中最重要的问题。不同地区对材料准备的要求不同,跨省市立案需要提前了解清楚。不同法院的特殊要求可以编成一个文件,作为立案时的注意事项。
7.保存
保全分为:诉前保全和诉讼期间保全。诉前保全通常适用于紧急情况,申请条件较为严格。中保全诉讼是在案件向法院立案后申请的。一般在网上立案时,可以上传诉讼保全申请。
申请保全所需材料:诉讼保全申请书、财产线索资料、担保函/保险公司保函等。如果现金担保必须支付到法院的代管账户,实物担保必须提供相应的登记信息。
证据保全主要包括:公平保全、申请法院保全。比如微信聊天记录,录音录像都可以在公证处公平保存。对有灭失风险的证据,提前向法院申请证据保全。
[工作提示]
申请财产保全时,应当充分考虑案件可能出现的结果。如果需要保全,可以提前和保险公司联系。
保全裁定书发出后,保全裁定书、保全结果通知书等资料必须及时保管和归档,这些资料对于后续的执行程序也非常重要。
第三,审判阶段
1.审前准备
标记。如果代理二审或再审案件,要提前联系法院,看卷子,充分了解过往案例。
重新审查案件分析报告和证据分析报告。
整理庭审材料,查漏补缺。有:纸质诉讼材料、补充证据、庭审提纲、法律依据、典型案例。对于事实复杂的案件,可以准备直观的图表文件。
庭审提纲的主要作用是梳理代理思路,包括:整理基本事实、开庭陈述、相互提问清单、争议焦点、对可能出现的法庭提问的预测和应对等。
补充证据应在开庭前一周提交法庭,以免耽误质证,提高庭审效率。
需要申请证人出庭的,要在开庭前向法院提交申请,保证证人能够按时出庭。
需要调解案件时,征求并尊重当事人的意见,提前拟定初步调解方案。
阅读类似案例,观看主审法官的庭审视频,了解主审法官的庭审风格,分析法官关注的主要问题。
召开庭前会议,与当事人再次确认案件事实和细节,沟通代理思路。收到法院传票后,第一时间告知当事人,确认是否出庭,视情况进行法庭辅导。
准备庭审提纲,主要包括案件的争议焦点,对方要问的问题,对方和法庭的问题,以及如何回答。
[工作提示]
庭审前的所有法律文书都是为实际庭审做准备。只有经过充分的庭审前准备,才能达到最佳的庭审效果,而律师在整个庭审过程中,必须构建清晰的思路,用简洁有力、相对口语化的方式表达书面材料的内容和观点。
至少在正式开庭前一周,律师要把所有材料再仔细分析1-2遍。第一,吸取教训,第二,检查错误和漏洞,以便及时纠正。
2.正式审判阶段
做好整个庭审的记录。包括:出席人员、双方观点和证据、法庭的疑问和关注点、庭后准备工作等。试验结束后,将在此基础上形成书面试验报告。
如果有证人出庭,必须在开庭前向法庭说明。证人不能旁听。
在审理过程中,不得抄袭和重复起诉状和答辩状的内容,而应以数辩的形式向法庭传达本机关的观点。
要明确庭审中各个环节的作用,特别注意法庭上的辩论和提问环节,尽可能避免重复。
注意法官的解释,特别是对诉讼请求和诉讼主体的解释。法官在总结争议焦点时,针对庭前准备的焦点发表意见。面对法官的提问,尽可能积极、真实地回答。
注意庭审笔录,对笔录有异议及时提示法官,要求更正,庭审结束后拍照。
[工作提示]
庭审开始前,材料要整理好,助理律师要做好庭审记录,以便庭审后做好庭审报告和下一步准备。
庭审表达要简洁有力,语气尽量缓慢,并适时注意与主审法官的眼神交流。
3.庭后阶段
庭审结束后,应根据庭审的整体情况对代理词进行调整。代理词不能照搬以前的起诉状、答辩状等意见,而应系统整合代理意见。主要围绕三个方向:回应庭审中的关切,围绕争议焦点制定自己的代理意见,对原有代理意见进行修改或补充。尽量在庭后3天内提交。
庭后,如需补充证据,应严格按照法庭要求的期限提交。同时,补充证据的标题中应当标明“补充证据一、二”字样,证据的编号应当与前一证据连续。考虑到补充证据可能不会再次当庭质证,通常会采取书面质证。补充证据的证明目的应尽可能详细,尤其是涉及案件背景信息时。法院需要注意的内容,可以在证据目录和证据材料中作出提醒标记。
庭后仍应与法院保持沟通和联系,根据案件进展及时向法官反映当事人的合理诉求。比如:什么时候出判决书,诉讼费退还的进度,庭后和解等。
庭审结束后,要进行总结,做庭审报告。汇报的内容主要可以包括:对方当事人及其代理律师出庭情况、双方主要观点和证据、法官对整个案件的关注、对案件诉讼风险的判断、下一阶段的工作安排计划等。反思试验是否达到预期效果,是否需要采取补救措施。
庭审结束后,应及时向当事人告知庭审情况,可采用电话、访谈等方式报道庭审报告的核心内容,回答当事人的提问。同时告知下一阶段的工作安排和需要各方配合的工作内容。
收到案件判决书、裁定书后,应当将电子扫描件发送给当事人,并在文书上注明具体送达时间和方式。一审判决书下达后,初步审查是否与预期目标有差距,征求当事人意见后,决定是否启动上诉程序。
[工作提示]
开庭后的收尾工作也很重要。律师的代理应贯穿诉讼的全过程流程,每一阶段的工作都有其相应的价值。头尾的过程不可忽视。
注重审判反思和总结,提高专业能力,律师的执业水平会逐步提高。建议为每个案例制作一份结案汇总表。(代理过程中的难点在哪里,当时如何解决,以后如何优化,从案件延伸如何处理类似案件等。)
四。案例管理阶段
1.个人/团队工作总结
工作总结对于个人或团队来说,是代理工作最后阶段最重要的环节。包括:立案、案例总结、案例分析、个人总结与反思。
归档需要按照案卷目录进行,一般按照案件委托流程、代理流程等时间节点的顺序进行,如律师合同及费用凭证、委托手续、起诉状、阅卷笔录、当事人谈话笔录、财产保全申请及裁定书、证据目录及证据、质证意见、对方当事人的答辩状及证据材料、代理词、一审判决书及(注:一审、二审再审原则上分开归档。如果有案例总结,建议顺序排第一。详情请参阅《关于印发的通知》)
对案例进行综合分析,形成知识管理。可以围绕各种话题写实务文章,从个案的法律适用到处理类似案件的准则。
工作总结是个人经验的体现,即应该包括对专业问题的考虑:代理方案/诉讼策略的选择、对法律条文的理解、对工作失误的反思、后续工作如何改进等等。
[工作提示]
如果案卷目录和案件摘要没有相应的模板,律所可以自行制作模板,在以后的工作中不断优化和修改。
团队的工作总结主要是在收到相关判决后,对案件结果进行全面客观的分析。
个别律所还会在立案后向委托人提交一份完整的案卷复印件。个人认为这种做法值得借鉴。
2.处理案件的整体管理。
总体原则:用列表表达,凡事留个记号。建立工作日志表、案件总账和案件台账。建立每周总进度表和每日待办事项清单。保留工作底稿,记录案件的每一项工作内容,从文书完成进度到与法院的电话跟进。
建立办案记录表格,可分为大类:诉讼案件、保全案件、执行案件,小类:当事人、案由、案号、管辖法院、法院及书记员联系方式、审理信息/保全执行结果及到期日、案件进展(立案、材料提交、与当事人法院沟通反馈等。),以及备注栏。建立法律咨询服务记录表,详细记录所提供法律服务的项目和期限。同时,建立合同管理统计表,主要管理事项包括合同起草、审核、修改、翻译等。主要列出:各方信息及要求、工作任务、接收日期、完成日期、客户反馈内容。如果对合同进行了修改,可以简要说明修改要点。建立专门的快递记录表格,按月份排序,比如xx年XX月的快递记录列表,主要项目包括:寄件日期、快递单号、寄件物品、收件人、签收日期。一些细节:单号里注明快递公司简称(EMS,SF),要寄的物品列得清清楚楚:诉讼当事人XXX—诉讼材料(起诉状、代理人),收件人信息要写在XXX法院法官XX上。
[工作提示]
善用表格记录和整理案件信息,直观梳理工作内容,有助于提高工作效率。这里的表单没有标准模板。可以根据个人习惯制作,不断优化。
清单管理贯穿整个诉讼业务,给当事人提供清单,让他们知道什么是材料,如何准备。如:需补充材料清单、邮寄材料清单等。给自己建立一个诉讼材料和文书清单,以便随时查阅。
3.个案管理
所有诉讼案件都需要建立专门的文件夹,可以命名为:日期+当事人+案由。细分文件夹,如下图所示:
尤其重要的是,法院提交的所有文件都需要扫描成电子版存档。反复修改的文件和资料需要重新命名,标明日期和版本(v1、v2)。
可以建立每个案件进展的详细记录表格,标明案件的重要程度(紧急、高、中、低),列出每项工作内容的完成情况。
建立每日汇报制度(对外),重视与各方沟通,提高沟通主动性。报告主要包括阶段性工作报告(周/月)和总结报告。主要目的是向当事人反馈近期的案件进展和律师的工作内容。
律师函可以单独设立文件夹,存档(初稿版、终稿版、盖章版),在快递单上注明律师函(催款函/解约函)的主要内容,保留邮寄清单的复印件,扫描后与相应的律师函放在一起。及时查询物流信息,保存截图,打印,存档。
[工作提示]
所有进出的材料都需要扫描和存档。必要时,涉及重要事项的律师函可以采用录像的形式进行记录。
养成存储和备份的习惯,同样使用移动硬盘保存工作文件。如果7天没有及时收到微信文件,会进行清理,工作文件会及时收集。有条件的话可以选择自动备份软件,可以随时备份桌面文件夹。
总结:以上内容是起诉流程及费用的详细介绍,16 实务要点诉讼。文章部分内容转载自网络,希望对你了解法院起诉流程及费用有所帮助和参考。
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