帮人代持股份的法律风险,股份代持的风险及防范建议

张强律师法律头条 2022-10-28 19:40:06

导读：帮人持有股份的规律风险，以及股份持有的风险和预防建议。随着中国经济的快速发展，政府“放、管、服”的改革，市场经济的繁荣，大量的公司应运而生。除了常规的公司出资，还有一种特

帮人持有股份的规律风险，以及股份持有的风险和预防建议。

随着中国经济的快速发展，政府“放、管、服”的改革，市场经济的繁荣，大量的公司应运而生。除了常规的公司出资，还有一种特殊情况。由于其保密性和灵活性，越来越多的投资者选择这种灵活的投资方式，即“股权代持”。

在办案实践中，笔者遇到了大量实际出资人与名义股东不一致的情况。比如实际出资人请求恢复股东资格、名义股东滥用股东权利、代理股东死后继承、代理股东被法院执行等。

所以，作者实际工作中的“股权代持”到底是一种什么样的风险？如何预防？

特撰写此文以供探讨。

一、股权持有的风险

1.名义股东不是股权的实际所有人，但合法登记在名义股东名下的股权视为名义股东的财产。

所以有以下风险: ①名义股东股份恶意损害实际股东权利，如擅自转让股份或滥用表决权；②名义股东因自身原因引起的诉讼被法院冻结、保全，或名义被代为持有股份；③名义股东死亡，其名下股权会被视为与其个人财产继承相关的法律纠纷。

2.《公司法司法解释(三)》明确了股权代持协议在有限责任公司中的法律地位。但是有很多限制条件。

所以有以下风险: ①代理持股协议必须合法有效。实践中，为了规避法律法规的相关规定，如国家公职人员禁止投资或持股的规定、外商投资准入的规定、国家部委的行政规定、公司法中关于股东人数的规定，以及规避股权激励、资产隔离、关联交易、竞业限制等，出现了大量的代理持股。如果是为了避免这些法律禁止的情形的股权代理，协议本身是无效的。

②基于合同相对性原则。实际股东只能向名义股东主张权利，而不能直接向公司主张权利。根据协议只能保护实际股东的投资权益。

二。股权持有的预防性建议

1.风险实际股东的防范建议

①签署合法、完整、清晰的书面股权持有协议。

首先，代他人持股的目的不能违反法律、行政法规的强制性规定，非法目的没有以合法形式掩盖，不存在恶意串通损害他人利益的行为。其次，内容必须明确具体，明确实际股东和名义股东的权利义务、委托范围和违约责任。最后，保留出资凭证。

②将股权持有协议告知公司其他股东或利害关系人。

与个人公司或者公司其他股东共同持有的，应当争取与其他股东和公司签订书面协议并要求公司出具出资证明书，与股东签订出资协议。需要明确各方对股权代理的知情同意，同时赋予股东“转正”的权利。

③股权质押

在股权持有的同时，可以办理股权质押，名义股东持有的股份可以向实际股东办理质押登记。

④参与公司管理。

积极参与公司的管理甚至尽可能的投票，用实际行动证明自己确实可以行使股东权利。

⑤双方亲属出具书面声明。